Wali amanat menurut FinIA dan Konvensi Trust Den Haag

Negara tanpa hukum trust sendiri

Swiss tidak mengenal trust dalam hukum nasionalnya. Hukum perdata Swiss mengenal pengalihan fidusia (negozio fiduciario), yayasan (Stiftung), dan kontrak pemberian kuasa (mandat), tetapi tidak mengenal pemisahan antara kepemilikan hukum oleh wali amanat (trustee) dan kepentingan manfaat para penerima manfaat yang menjadi ciri trust (wali amanat) dalam sistem common law. Meskipun demikian, para wali amanat Swiss mengadministrasikan sejumlah besar trust asing yang tunduk pada hukum Inggris, Jersey, Guernsey, Kepulauan Cayman, atau yurisdiksi common law lainnya. Lugano memiliki pangsa dalam usaha ini yang mencerminkan klientel Italianya. Dasar hukum pengakuan trust-trust tersebut adalah Konvensi Den Haag tanggal 1 Juli 1985 tentang Hukum yang Berlaku bagi Trust dan Pengakuannya. Swiss menandatanganinya pada 3 April 2007, meratifikasinya pada 26 April 2007, dan telah menerapkannya sejak 1 Juli 2007. Italia telah meratifikasinya pada 21 Februari 1990 dan menerapkannya sejak 1 Januari 1992. Konvensi ini memiliki empat belas negara pihak.¹ Dengan ratifikasi tersebut, Swiss menyisipkan ketentuan tentang trust ke dalam Undang-Undang Federal tentang Hukum Perdata Internasional (Pasal 149a–149e PILA) dan ke dalam Undang-Undang Federal tentang Penagihan Utang dan Kepailitan (DEBA). Ketentuan-ketentuan ini memungkinkan kreditur suatu trust untuk menuntut pemenuhan piutangnya hanya terhadap aset trust dan mewajibkan aset tersebut dipisahkan dari harta pailit dalam kepailitan wali amanat.²

Parlemen Federal, melalui Mosi 18.3383, meminta Dewan Federal untuk menciptakan trust Swiss dalam Kitab Undang-Undang Hukum Perikatan Swiss (CO). Dewan Federal menyampaikan rancangan untuk konsultasi publik pada bulan Januari 2022. Setelah konsultasi, Dewan Federal menyimpulkan pada 15 September 2023 bahwa “saat ini tidak terdapat konsensus politik yang memadai” untuk trust Swiss dan mengusulkan agar Parlemen menghapus mosi tersebut. Mayoritas peserta konsultasi dengan tegas menolak ketentuan pajak yang diusulkan dan lebih menyukai praktik yang berlaku berdasarkan Surat Edaran No. 20 Konferensi Pajak Swiss bulan Maret 2008. Banyak pula yang meragukan kesesuaian model yang diusulkan, meskipun mereka mengakui bahwa hukum Swiss tidak memiliki instrumen yang memadai untuk perencanaan kekayaan dan suksesi.³ Oleh karena itu, untuk masa yang dapat diperkirakan, para wali amanat Swiss akan terus mengadministrasikan trust asing yang diakui berdasarkan Konvensi Den Haag.

Wali amanat sebagai lembaga keuangan

Sebelum tahun 2020, wali amanat di Swiss, menurut kata-kata seorang komentator, “secara teratur tidak diakui sebagai demikian dari sudut pandang pengawasan”.⁴ Mereka tunduk pada Undang-Undang Federal tentang Pemberantasan Pencucian Uang dan Pendanaan Terorisme (AMLA) sebagai perantara keuangan dan bergabung dengan organisasi swaregulasi, tetapi kegiatan inti mereka, yaitu administrasi aset trust untuk para penerima manfaat, tidak diawasi. Undang-Undang Federal tentang Lembaga Keuangan (FinIA) mengubah hal ini. Wali amanat adalah setiap orang yang secara komersial mengelola atau mengambil tindakan atas aset terpisah untuk kepentingan penerima manfaat atau untuk tujuan tertentu berdasarkan instrumen pembentukan trust dalam arti Konvensi Den Haag (Pasal 17 ayat (2) FinIA).⁵ Wali amanat memerlukan izin dari Otoritas Pengawas Pasar Keuangan Swiss (FINMA) dengan syarat yang sama seperti manajer portofolio. Syarat-syarat tersebut adalah bentuk hukum dan pencatatan dalam daftar perdagangan menurut Pasal 18, dua manajer berkualifikasi atau satu manajer dengan kesinambungan yang terjamin menurut Pasal 20, organisasi dan manajemen risiko yang memadai menurut Pasal 21, modal minimum CHF 100.000 menurut Pasal 22, dan dana sendiri menurut Pasal 23 FinIA. Manajer berkualifikasi dari wali amanat wajib memiliki pengalaman lima tahun dalam administrasi trust dan empat puluh jam pelatihan di bidang tersebut (Pasal 25 Peraturan tentang Lembaga Keuangan (FinIO)).⁶ Peraturan tersebut menetapkan kewajiban wali amanat. Wali amanat wajib bertindak demi kepentingan terbaik para penerima manfaat, dengan keahlian, kecermatan, dan ketelitian yang diperlukan, serta wajib mengambil langkah-langkah pencegahan organisasional terhadap benturan kepentingan. Ketentuan tentang bentuk pemberian kuasa juga berlaku bagi wali amanat (Pasal 24 ayat (4) FinIO).⁷ Wali amanat yang juga mengelola sendiri investasi trust, di luar administrasi trust, tidak memerlukan izin pengelolaan portofolio tersendiri, karena izinnya sebagai wali amanat mencakup pengelolaan aset trust. Apabila aset trust disimpan pada bank dan keputusan investasi didelegasikan kepada manajer independen, manajer tersebut memerlukan izinnya sendiri. Karena banyak kantor di Lugano menggabungkan kedua fungsi tersebut, struktur yang lazim adalah kantor yang berizin sebagai manajer portofolio dan wali amanat, yang menurut jenjang perizinan Pasal 6 FinIA tidak dapat dicapai oleh seorang manajer portofolio tanpa permohonan kedua.⁸

Catatan

1. Hague Conference on Private International Law, Status table: Convention of 1 July 1985 on the Law Applicable to Trusts and on their Recognition, https://www.hcch.net/en/instruments/conventions/status-table/?cid=59; SR 0.221.371. ↩
2. Undang-Undang Federal tentang Hukum Perdata Internasional tanggal 18 Desember 1987 (PILA), SR 291, Pasal 149a–149e (Bab 9a), https://www.droit-bilingue.ch/en-it/2/29/291-index.html; Undang-Undang Federal tanggal 11 April 1889 tentang Penagihan Utang dan Kepailitan (DEBA), SR 281.1, Pasal 284a (penagihan terhadap trust melalui wali amanat, kepailitan terbatas pada aset trust) dan Pasal 284b (pemisahan aset trust dalam kepailitan wali amanat), https://www.droit-bilingue.ch/de-fr/2/28/281.1-284a-320.html dan https://www.droit-bilingue.ch/de-fr/2/28/281.1-284b-321.html. ↩
3. “Schweizer Trust: Einführung derzeit nicht mehrheitsfähig”, law.ch, September 2023, https://law.ch/lawnews/2023/09/schweizer-trust-einfuehrung-derzeit-nicht-mehrheitsfaehig/. ↩
4. Arter, MLL News (di atas). ↩
5. FinIA (di atas), Pasal 17 ayat (2). ↩
6. FinIA (di atas), Pasal 18–23; FinIO (di atas), Pasal 25; FINMA, “Trustees”, https://www.finma.ch/bewilligung/vermoegensverwalter-und-trustees/trustees/. ↩
7. FinIO (di atas), Pasal 24 ayat (4). ↩
8. FINMA, “Trustees” (di atas), yang mencatat bahwa izin tambahan diperlukan apabila wali amanat juga memberikan layanan pengelolaan portofolio kepada pihak ketiga; FinIA (di atas), Pasal 6. ↩

Hanya untuk informasi umum. Artikel ini bukan merupakan nasihat hukum atau pajak, tidak menggantikan nasihat atas kasus individual, dan tidak menimbulkan hubungan antara advokat dan klien. Artikel ini mencerminkan keadaan hukum per Oktober 2026.