Kepemilikan, kendali, dan jangkauan pembekuan

Pembekuan berdasarkan Pasal 15 meluas hingga entitas yang dimiliki atau dikendalikan oleh orang yang tercantum dalam daftar, meskipun peraturan tersebut tidak mendefinisikan kepemilikan atau kendali. Pada periode pertama setelah invasi, para praktisi bersandar pada panduan Uni Eropa (UE/EU) dan pada jawaban informal Sekretariat Negara untuk Urusan Ekonomi (SECO), hingga SECO menerbitkan kriterianya sendiri, yang terakhir diperbarui pada 13 Juni 2024. Kepemilikan ada apabila seseorang memegang lebih dari 50 persen hak kepemilikan dalam suatu entitas. Kepemilikan beberapa orang yang dikenai sanksi dijumlahkan, dan kepemilikan tidak langsung turut diperhitungkan. Kendali dinilai berdasarkan daftar kriteria yang tidak limitatif, dan satu kriteria saja sudah cukup. Daftar tersebut mencakup hak, baik formal maupun de facto, untuk mengangkat atau memberhentikan mayoritas anggota dewan direksi, mayoritas hak suara, pengaruh yang menentukan melalui kontrak, akta atau anggaran dasar yang dapat dijalankan melalui pihak ketiga, kendali atas alokasi dana dan aset, pengelolaan operasi usaha, tanggung jawab atau jaminan keuangan bagi entitas tersebut, serta pengaruh melalui pinjaman. Apabila aset dialihkan kepada pihak ketiga, SECO memeriksa apakah orang yang tercantum dalam daftar tetap memegang kendali dengan memperhatikan hubungan keluarga dan hubungan dekat, kemandirian ekonomi penerima, frekuensi pemberian manfaat setelah pencantuman dalam daftar, perjanjian antara para pihak, serta kepatuhan terhadap prinsip kewajaran dan kelaziman usaha (arm’s length).¹

Kriteria ini menyerupai kriteria Uni Eropa, tetapi berbeda dari aturan Amerika dalam dua hal. Berdasarkan 50 Percent Rule dari Office of Foreign Assets Control (OFAC), yang dalam bentuk revisinya berasal dari 13 Agustus 2014, entitas yang secara agregat dimiliki 50 persen atau lebih oleh satu atau lebih orang yang diblokir dengan sendirinya juga diblokir. Aturan Amerika merupakan uji kepemilikan murni. Entitas yang dikendalikan, tetapi dimiliki kurang dari 50 persen, oleh orang yang diblokir tidak otomatis diblokir, meskipun OFAC dapat menetapkannya secara tersendiri.² Dengan demikian, uji Swiss dan UE lebih sempit dalam hal kepemilikan, karena mensyaratkan lebih dari setengah, dan lebih luas dalam hal kendali, karena menjangkau entitas tanpa kaitan ekuitas apa pun. Bertentangan dengan pandangan yang kadang dikemukakan dalam praktik, baik hukum Swiss maupun hukum UE tidak memuat ambang batas 35 persen atau persentase antara lainnya. Kepemilikan minoritas hanya relevan apabila digabungkan dengan kepemilikan lain dari orang yang tercantum dalam daftar sehingga melebihi setengah, atau apabila menimbulkan kendali.

Bagi lembaga-lembaga di Zurich, kesulitan praktis utama terletak pada penetapan fakta. Nasabah private banking dari Rusia sering menyimpan aset mereka melalui struktur berlapis di Siprus, Kepulauan Virgin Britania Raya, Luksemburg atau Liechtenstein, dengan trust (wali amanat) atau yayasan (Stiftung) di puncaknya dan direktur nominee di antaranya. Setelah Februari 2022 banyak orang yang tercantum dalam daftar mengalihkan saham kepada anggota keluarga, rekan bisnis atau yayasan. Pengalihan semacam itu tidak melanggar hukum dengan sendirinya apabila dilakukan sebelum pencantuman dalam daftar, tetapi SECO memeriksa apakah orang yang tercantum dalam daftar tetap mengendalikan aset melalui pengalihan tersebut. Oleh karena itu, bank harus merekonstruksi rantai kepemilikan, memperoleh pernyataan dari nasabah, memeriksa surat kuasa dan risalah rapat direksi, dan, apabila keraguan tetap ada, melaporkan hubungan nasabah tersebut kepada SECO serta menunggu penilaiannya. Perkara tunggal terbesar dalam beberapa tahun terakhir, yaitu pembekuan sekitar CHF 1,3 miliar dalam sebuah yayasan yang terkait dengan keluarga seorang oligark yang tercantum dalam daftar, timbul justru dari pengalihan semacam itu, sebagaimana dijelaskan dalam Bagian VII.

Uji kendali juga berdampak pada anak perusahaan Swiss dari kelompok usaha asing. Perusahaan Swiss yang induknya dimiliki lebih dari 50 persen oleh orang yang tercantum dalam daftar dengan sendirinya juga dibekukan, meskipun perusahaan itu didirikan jauh sebelum perang dan tidak memiliki usaha di Rusia. Kelompok usaha dengan pemegang saham Rusia dapat menanggapinya dengan menata ulang kepemilikan mereka sehingga orang yang tercantum dalam daftar berada di bawah ambang batas dan kehilangan kendali, suatu langkah yang hanya sah apabila hilangnya kendali itu benar-benar nyata. Risiko hukumnya tetap berada pada lembaga tersebut dan para penasihatnya.

Catatan

1. TA Advisory, “Sanctions Compliance – SECO Finally Defines Criteria for Ownership and Control”, https://taadvisory.law/sanctions-compliance-seco-finally-defines-criteria-for-ownership-and-control/, yang merangkum panduan SECO yang diperbarui pada 13 Juni 2024. ↩
2. OFAC, “Entities Owned by Blocked Persons (50% Rule)”, FAQ 398 sampai dengan 402, https://ofac.treasury.gov/faqs/topic/1521/print. ↩

Hanya untuk informasi umum. Artikel ini bukan merupakan nasihat hukum atau pajak, tidak menggantikan nasihat atas kasus individual, dan tidak menimbulkan hubungan antara advokat dan klien. Artikel ini mencerminkan keadaan hukum per Oktober 2026.